法制博覽法學(xué)研究LEGALITY VISION2013·03(中)·57中國能動司法研究任志蕊廣西民族大學(xué)法學(xué)院,廣西南寧530000【擴(kuò)要】中國特色社會主義法治理念的提出標(biāo)志著我國的法治發(fā)展進(jìn)入到一個新的階段。我國司法工作不僅僅是將生硬的法律條文對號入座般的適用于當(dāng)前的實蠃,也不僅僅要求法官在司法的過程中教條、呆板的解決糾紛?！澳軇铀痉ā闭琼槕?yīng)社會主義法治理念這一趨勢而產(chǎn)生的。能動司法是中國特色社會主義法治理念的核心問題,也是作為一項基本的司瀆理念被我國基層法院工作者率先接受并推崇的能動司彌補(bǔ)了法律制定時因其時代性所導(dǎo)致的滯后問題,引導(dǎo)法官在司法過程中遢到法律漏泂和法律空白時靈活司法,從多元的角度解決糾紛,也解決了在司法過程中不能兼顧法律效果和社會效果這一難題。本文從能動司瀆的提出背景、能動的內(nèi)容、能動司法實行的可行性以及如何準(zhǔn)確適用能動司法等方面進(jìn)行分析研究,發(fā)揮能動司法對我國法制建設(shè)的作用?！娟P(guān)鍵詞】法治理念;立法滯后性;能動司瀆;中國特色能動司法提出的背最即可宣告其違憲,這種體制決定了美國的法院在審理案件時無需致力中國經(jīng)歷了一個漫長的封建時期,又受到了西方列強(qiáng)的迫害中國于對立法者立法意圖的吻合他們可以廣泛的運用他們的權(quán)力,甚至可的起步比西方國家晚了幾百年因此中國的法治發(fā)展進(jìn)程也落后于西以通過擴(kuò)大平等和個人自由的手段促進(jìn)公平。談到司法能動主義就必方發(fā)達(dá)資本主義國家。馬克思在其《資本論》中提出,經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上然會與美國的分權(quán)制度緊密相聯(lián),克里斯托弗指出要想描繪司法能動層建筑,隨著中國杜會主義的建立市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中國國民生產(chǎn)總主義,最重要的因素可能就是法官對多數(shù)規(guī)則以及“政治部門”所持的值的提高中國的經(jīng)濟(jì)發(fā)生了翻天覆地的變化伴隨而來的便是政治上基本態(tài)度;如果一個法官對多數(shù)規(guī)則以及政治部門的代表性持懷疑態(tài)的革新、文化上的進(jìn)步。二十一世紀(jì),中國的法治又有了新的革新,即度那么就更可能采用司法能動主義,而能動的程度則可能取決于對司中國特色社會主義法治理念的提出。中國不同于其他社會主義國家,法能與不能問題的懷疑態(tài)度。而我國的能動司法是指法院在審判過程她有自己的輝煌史和血淚史,中國的經(jīng)濟(jì)經(jīng)歷了一個別具特色的發(fā)展,中,基于立法機(jī)關(guān)所制定的法律,發(fā)揮主觀能動性,回應(yīng)社會層出不窮中國的法治亦應(yīng)別具特色。順應(yīng)社會主義法治理念的提出,司法為民、的新問題新情況,應(yīng)對司法過程中的疑難復(fù)雜案件。這種能動司法不司法大眾化司法理念轉(zhuǎn)型成為迫切需要解決的問題而能動司法的提涉及各機(jī)關(guān)權(quán)力的位移僅僅是在審判職能上發(fā)揮能動性。我國的能出便是一項重要舉策,這就要求我們在司法過程中充分發(fā)揮能動司法動司法必須在“中國語境”和“實現(xiàn)法律效果”為前提開展,只有符合了的最大作用積極司法有效司法充分合理的利用一切可利用的合法中國的實際與國情符合了中國的歷史與文化符合中國公眾對法律的資源。另外我們應(yīng)該意識到法律是被發(fā)現(xiàn)的,而不是被創(chuàng)造的,每當(dāng)信仰才能夠在中國取得進(jìn)步,才能為中國公眾所認(rèn)可與接受,進(jìn)而被遵發(fā)生了一件事或者一類事件,對應(yīng)此類情況的法律便會被發(fā)現(xiàn)繼而制守與執(zhí)行。定出來可以說社會是法律的母體,但是社會是在不斷變化發(fā)展的,而二能動司法在實踐中的具體要求法律為了能更好的引導(dǎo)公眾合法行事必須以成文的形式確定下來,因能動司法的內(nèi)容主要包括能動司法積極司法、主動司法、有效司此已經(jīng)制定的法律不能解決社會發(fā)展過程中遇到的新問題新情況,法幾個方面。在司法過程中法官起著主導(dǎo)作用,是司法的主體,因此法這就要求司法人員在保證法律對社會的統(tǒng)帥作用的前提下充分發(fā)揮院亦應(yīng)是發(fā)揮能動司法的主力。自己的主觀能動性能動的運用成文法律,全面的看待問題,妥善的解首先能動司法要求法官在司法辦案過程中注重案件的特殊性,尋決糾紛。根究源找到案件發(fā)生的主要原因并全面分析做到舉一反三。這樣做面對全球金融危機(jī)國內(nèi)民眾對日益增長的訴訟需求我們開始了一方面可以更好的解決問題做到案結(jié)事了,另一方面可以預(yù)防此類探尋中國司法自主道路的步伐。200年最高人民法院院長王勝俊提出案件再次發(fā)生,發(fā)揮法律的指引作用。中國的能動司法與美國的司法能動司法”他強(qiáng)調(diào):“能動司法是新形勢下人民法院服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)能動主義有著本質(zhì)的區(qū)別,在中國,法官無立法權(quán),只有全國人民代表展大局必然選擇。這一講話的提出掀起了各級法院倡導(dǎo)能動司法踐大會及其常委會才享有立法權(quán)但在司法審判過程中,司法機(jī)關(guān)可以出行能動司法堅持走能動司法道路的熱潮。學(xué)術(shù)界也對能動司法進(jìn)行臺司法解釋,即最高人民法院在疑難復(fù)雜案件發(fā)生時,如果找不到相應(yīng)研究和界定,但卻出現(xiàn)了背離中國語境這一前提與核心的問題即混淆的法律條文可以使用,便可以出臺司法解釋,司法解釋的效力等同于立了能動司法和司法能動主義二者的概念。司法能動主義發(fā)源于美國,法機(jī)關(guān)的立法法官在審判中可以直接予以適用。與它相適應(yīng)的是普通法美國的政治體制與司法制度使得司法能動主其次能動司法要求法官在工作中要主動司法。傳統(tǒng)司法理念中義成為類國太環(huán)境下不可缺失的司法理念美國是最早提出三權(quán)分立法官作為裁判應(yīng)凵中國煤化工程序的啟動要嚴(yán)格按的國家1803年馬伯里訴麥迪遜案確立了美國的違憲審查制度聯(lián)邦最照法律規(guī)定,而在CNMHG被動的,即不告不理,高法院有權(quán)對美國的州憲法和法律進(jìn)行監(jiān)督,如若其不符合聯(lián)邦憲法只有當(dāng)事人將案件訴全阮,法阮經(jīng)審查決定后方可啟動。能動司法作者簡介:任志墓(1987),女河南浪陽人廣西民族大學(xué)法學(xué)院201般法碩(法學(xué))專業(yè)研究生研究方向民事訴訟法傳媒法。油博覽2013·03(中)LEGALITY VISION法學(xué)研究與被動司法是司法運行過程中必須注重的兩個問題兩者并不矛盾,我中國的法治進(jìn)程都可以的仿效西方發(fā)達(dá)國家教條的將西方國家的法國司法活動的現(xiàn)實規(guī)律即是司法被動性強(qiáng)調(diào)司法審判過程中應(yīng)保持律引入我國但卻忽略了我國的國情和實踐,導(dǎo)致制定的法律不能解決中立、公正、公平保證程序的合法性從而最大限度的確保糾紛在真正中國實踐中的矛盾能動司法對這種借鑒進(jìn)行了調(diào)整使其本土化將意義上被解決;而能動司法強(qiáng)調(diào)的主動司法并不是說法官要主動介人符合中國國情的部分繼續(xù)留用,不符合中國實際的部分剔除。司法的糾紛是從實體上來講法官不能成為適用法律的機(jī)器不能因循守舊。本土化要求法律從立法到執(zhí)行的整個過程都要遵循本土的客觀實際,在當(dāng)今司法理念轉(zhuǎn)型的大背景下,應(yīng)深刻領(lǐng)會黨和國家的大政方針政因此能動司法的提出,調(diào)整了我國司法進(jìn)程的發(fā)展方向,更符合中國的策主動尋找消解糾紛的良策,主動發(fā)揮自身特長,減少司法資源的實踐。浪費。第三,能動司法的提出符合我國的主流意識形態(tài),2004年,中國共再次,能動司法要求法官要主動司法。公正高效已經(jīng)成為當(dāng)前司產(chǎn)黨第十六屆中央委員會第四次全體會議上正式提出了構(gòu)建“社會主法工作普遍追求的目標(biāo)法官的職能不僅僅是司法,還要高效的司法。義和諧社會”,促進(jìn)人與人之間,人與自然資源之間,人與社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展眾所周知,司法的啟動程序是相當(dāng)嚴(yán)密的,一方面是因為牽扯到法律權(quán)之間的和諧,而能動司法的提出時促進(jìn)了法律效果和社會效果,嚴(yán)格使威性,即合法性;另一方面是由于司法程序一且啟動,緊隨其后的一系用法律與法官適度自由裁量權(quán),當(dāng)事人與當(dāng)事人之間的和諧順應(yīng)了歷審判程序是相當(dāng)煩瑣的,若不能嚴(yán)肅的對待,便會造成司法資源的浪史的大背景。社會主義法治理念的提出,依法治國,司法為民,黨的領(lǐng)費,也會給當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)財產(chǎn)造成損失,這就要求法院在審理案件時,導(dǎo),服務(wù)大局這些基本內(nèi)容都對能動司法在我國的法制生活中發(fā)揮的要合理安排訴訟期限不故意拖延,做到高效公正。不僅如此,當(dāng)前面作用予以肯定,是我國在和諧語境的主流意識形態(tài)下填補(bǔ)法律的漏洞對諸多復(fù)雜的社會糾紛,許多案件雖然已經(jīng)審結(jié)完畢,但但實際上并沒與空白完善法律體系的一項重要決策。當(dāng)前,研究中國和諧語境下能有結(jié)束即“案結(jié)事未了”,這便是違背有效司法,與追求高效司法相背動司法的可能性、必要性,是一個十分必要的課題,能動司法要求法官離的因此能動司法不僅要求主動司法、有效司法,更為核心的是將廣妥善處理司法過程中遇到的糾紛,既能保證法律在法治社會中的權(quán)威大公民的利益放在前位,真正做到司法為民,真正實現(xiàn)社會主義和諧性和統(tǒng)率性,又能切實維護(hù)好公民的基本權(quán)利找準(zhǔn)個案之中的矛盾社會。點找出其特殊性做到普遍正義與個案正義相結(jié)合真正做到司法是三、中國實行能動司法的可行性分析為公眾解決糾紛,是為構(gòu)建社會主義和諧社會的。中國是一個法治進(jìn)程起步較晚的國家,法律的制定存在著其固有中國是一個具有特殊國情的國家我國的立法是全國人大及其常的缺陷與不足,隨著社會主義法治理念以及社會主義和諧社會的提出,務(wù)委員會在收集廣大公民的建議后,站在中國全體公民的角度上所制在這種和諧語境下,法律自身的缺陷與不足被一一放大因此需要實定的,具有民主性為民性,中國的立法應(yīng)回應(yīng)廣大公民的需求,然而,行能動司法。能動司法在我國和諧語境下是能夠?qū)嵭?主要有以下幾實踐中社會在快速發(fā)展,公民之間的糾紛類型亦各不相同法律的制定個方面:未必能考慮到社會的方方面面難免會出現(xiàn)不足,這就要求法官在司法第一,中國處于社會轉(zhuǎn)型期經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展迅速相對于此法律的過程中正確理解法律條文將其放入到特定的語境和環(huán)境中,司法的實際生命周期短不能適應(yīng)社會的迅速變化。而且法律具有穩(wěn)定性不主要目的是解決糾紛,法官在解決糾紛過程中要多調(diào)解全面考慮問能說變就變朝令夕改,因此,兩者之間的矛盾便會驟然升級,如何使現(xiàn)題,真正做到權(quán)為民所用法為民所立樹立法律在公眾的權(quán)威。有的成文法有效的運用于當(dāng)前的社會實踐,已成為一門技術(shù),在使用能動司法時要適度把握這個“度”,積極引人能動司法,發(fā)揮主觀能動性,注釋:適度把握法官的自由裁量權(quán)積累、總結(jié)經(jīng)驗形成典型案例,以致對此①克里斯托弗·沃爾夫:司法能動主義一自由的保障還是安全的威脅后的相類似案件發(fā)揮引導(dǎo)借鑒作用。黃金榮譯,中國政法大學(xué)出版社,2004年版第二,能動司法的提出是對中國司法發(fā)展方向的調(diào)整。幾十年來,(上接第80頁)[6]蔡唱論旁觀者的不作為侵權(quán)行為——以民事救助義務(wù)的確立為參考文獻(xiàn):視角[J]湖南師范大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報,2007,(02)[1][]克雷斯締安·馮·巴爾歐洲侵權(quán)法比較[M].(上、下卷)張[7]楊傳蘭,不作為侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的法理分析[打]西南農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報新寶,焦美華譯.北京:法律出版社,2001(社會科學(xué)版),2008.02,(01)[2]張民安.現(xiàn)代法國侵權(quán)責(zé)任制度研究[M].北京:法律出版社[8]刑捷論見義勇為人員的權(quán)益保障—政府責(zé)任和行政行為的規(guī)2003:250-25范[J].中國人民公安大學(xué)學(xué)報(杜會科學(xué)版),2008,(04)[3]連曄.英美便權(quán)行為法上的特珠關(guān)系與積極作為義務(wù)[J/OL].中國[9]張曉蓮我國見義勇為立法問題探析—以美國法的比較和借鑒民離法律網(wǎng),htp://www.civillaw.com.cn,2003-12為基礎(chǔ)[J].江西廣播電視大學(xué)學(xué)報,2010,(03)[4]李響,美國便權(quán)法原理及案例研究[M].北京:中國政法大學(xué)出版[1o]鄭曉劍診作為得權(quán)與不作為侵權(quán)的區(qū)分理由及其實益——兼及對不中國煤化工,國家檢察官學(xué)報,201[5]楊報紅侵權(quán)法發(fā)展的新趨向——不履行救助義務(wù)之責(zé)任[J美19(00CNMHG中法律評論,2005,(07)